Serbest delil sisteminin geçerli olduğu rekabet hukukunda bilgi talepleri, yerinde incelemelerle birlikte en önemli delil oluşturma yöntemidir. Bilgi isteme yetkisi asıl dayanağını 4054 sayılı Kanun’un 14. maddesinde buluyor; 44. maddede ise bilgi isteme yetkisinin soruşturmalar özelindeki kullanımından bahsedilmektedir. Kurul gerekli gördüğü her türlü bilgiyi tüm kamu kurum ve kuruluşlarından, teşebbüslerden ve teşebbüs birliklerinden isteyebilmektedir. Bu yetki, hakkında soruşturma yapılan taraflarla sınırlı değildir; müşteriler, rakipler, sağlayıcılar ve ilgili diğer kişilerden de bilgi talebinde bulunulabilir.
Bilgi isteme talepleri resmî bir yazının muhataba gönderilmesi şeklinde kullanılır. Ancak son uygulamalarda, teşebbüslerle gerçekleştirilen toplantılarda sözlü olarak iletilmesi veya e-posta yoluyla gönderilmesi gibi usullerle de karşılaşılmaktadır. Bilgi istenen muhatapların yetkilileri ise talep edilen bilgileri, Kurul tarafından belirlenen süre içinde vermekle yükümlüdür. Faaliyetleri Türkiye piyasasını etkileyen ancak kendileri Türkiye dışında bulunan teşebbüsler de bilgi talebinin muhatabı olabilmektedir.
Bilgi taleplerine eksik, yanlış ya da yanıltıcı bilgi veya belge verilmesi ya da bilgi veya belgenin belirlenen süre içinde ya da hiç verilmemesi halinde yıllık gayri safi gelirlerinin binde biri oranında maktu, onbinde beşi oranında süreli para cezası verilebilmektedir. Yanlış ya da yanıltıcı bilgi, bir Avrupa Komisyonu kararında “bilgiyi sağlayan tarafların sahip olduğu tüm malumat ve inançlara göre doğru, gerçek ve tam olandan sapan bilgi” olarak tanımlanmaktadır. 4054 sayılı Kanun’da muhatapların istenen bilginin gerekli olmadığı, kapsamını aştığı ya da ticari sırlar içerdiği gerekçesiyle bilgi vermeyi reddetmelerine imkân veren bir düzenleme bulunmamaktadır. Bunun yanında, 4054 sayılı Kanun’da başka kanunlarla korunan mesleki ayrıcalıklara ilişkin istisnalara da yer verilmediği görülmektedir. Bu anlamda, teşebbüslere hukuk, muhasebe, maliye vb. konularda profesyonel hizmet sağlayan muhataplar da bilgi isteme yetkisi kapsamındadır.
Dolayısıyla teşebbüslerin haklarında yürütülen önaraştırma, soruşturma dosyalarında veya muafiyet ile birleşme ve devralma başvurularında bilgi taleplerine eksiksiz ve doğru yanıtlar verilmesi oldukça önemlidir; aksi takdirde para cezası yanında verilen izin kararının geri alınması gibi ağır sonuçları doğabilecektir.
Bazı uygulama örnekleri
Banka kararı
Beş yabancı finans kurumunu ilgilendiren bu kararda teşebbüslerden yabancı çalışanların Bloomberg ve Reuters sohbet odalarındaki konuşmalarını da içeren bilgileri temin etmeleri istenmiştir. Söz konusu teşebbüsler talep edilen bilgilerin ana teşebbüslerle ilgili olduğu, ellerinde bulunmaması, verilerin diğer ülke kanun ve yönetmeliklerine tabi olduğu ve bilgi talebinin usulüne uygun tebliğ edilmediği gerekçeleriyle bilgi vermeyi reddetmiştir. Kurul bu savunmaları kabul etmemiş ve teşebbüslere idari para cezası vermiştir.
İstinaf yargılamasında mahkeme “AB hukukunda teşebbüsün ekonomik bütünlük içerisinde bulunduğu birlik bünyesinde Türkiye’de şubesi veya satış ofisi gibi bir varlığı varsa, söz konusu bilgi ve belgenin verilmesi ile ilgili talebin ekonomik bütünlük kapsamı içerisinde bağlı olduğu şirketlere yöneltilebileceği, ayrıca teşebbüsün AB bünyesinde ticari olarak bir varlığı bulunmasa bile, AB bünyesinde iktisadi olarak bağlı olduğu ana teşebbüse tebligat yapılabileceğinin kabul edildiği” değerlendirmesini yapmıştır. Dolayısıyla, basiretli davranma yükümlülüğü gereği, rekabet otoritesinin yavru şirketten bilgi talep ettiğinde hâkim şirketin bunu bilmiyor olduğunu veya yavru şirketin kendisine bilgi verme zorunluluğu olmadığını beyan edebilmesinin, iyi niyet kuralı ile bağdaşmayacağı değerlendirilebilir.
Çerkezköy kararı
Karara göre teşebbüsten ilk olarak çalışan personel bilgileri, son yıllarda pazara giren kuyumcular hakkında bilgiler, teşebbüsün çalıştığı bankalar hakkında bilgiler, çeyrek altın satış bilgileri, ürün tedarik etmek için ticari ilişki içinde olduğu toptancı bilgileri; ikinci olarak müşteri bilgileri, ciro bilgileri, mevzuat bilgileri, katlanılması gereken yatırım maliyeti bilgileri, sarrafiye ürünlerin toptan satış içindeki payı hakkında bilgi, teşebbüsün kuruluş tarihi ve faaliyet alanları hakkındaki bilgilerin gönderilmesi talep edilmiştir. Teşebbüsten talep edilen ilk bilgilere cevap verilmemesi, ikinci bilgilere ilişkin cevapların ise eksik gönderilmesi üzerine teşebbüse maktu ve süreli idari para cezası verilmiştir.
Karardaki karşı oy yazısı bilgi talebinin orantılılığına ilişkin değerlendirmeleriyle dikkat çekmektedir. Buna göre, istenen bilgilerin ölçülülüğü aşacak derecede ayrıntılı bilgiler olduğu, bu bilgilerin derlenmesi için teşebbüsün belirli bir kurumsal kapasitesinin varlığının gerektiği ifade edilerek, liste halinde sıralanan bilgi taleplerinin küçük ölçekli bir teşebbüsçe anlaşılamadığı ve işlem maliyetlerini artırdığı belirtilmiştir. Özellikle Kanun’da bilgi talebinin muhataplarının kamu/özel ayrımı olmaksızın geniş tutulduğundan bahisle; bilgilerin daha hızlı, etkin ve doğrulanabilir şekilde, hangi muhataptan elde edilebileceğinin en baştan hesaplanmasının Kanun’un uygulanmasını etkinleştireceği ve bazı bilgilerin kamu kurumlarından talep edilmesinin sonuca ulaşma adına daha yararlı olacağı ifade edilmiştir.
Sahibinden kararı
İlgili karardaki süreçler özetlenecek olursa, teşebbüs hem ikinci yazılı savunmasında hem de üçüncü yazılı savunmasında raportörlerin bazı verileri yanlış hesapladığını iddia etmektedir. Kararda bu verilerin teşebbüs hakkında yürütülmüş 2020-1-70 saylı soruşturma kapsamında teşebbüsün sağladığı verilerdeki yanlışlıktan kaynaklandığı belirtilmektedir. Talep edilen verilerin teşebbüs tarafından kendisinden istenen şekilde sağlanmamış olması üzerine, yine Soruşturma Heyeti’nin yerinde inceleme gerçekleştirerek objektif olarak doğruladığı veriler üzerinden, Ek Yazılı Görüş döneminde Soruşturma Raporu’ndaki analizler yeniden gerçekleştirilmiştir. Sonuç olarak hatanın kaynağının açık şekilde teşebbüsün kendisinin olduğu belirtilmiş ve idari para cezası verilmiştir.
Kararda dikkat çeken bir diğer husus Rekabet Kurumu tarafından talep edilen bilgilerin kişisel verilerin korunması mevzuatıyla birlikte nasıl ele alınabileceğine dair Hukuk Müşavirliğinin görüşüne yer verilmesidir. Görüşte bilgi isteme yetkisi KVKK’da yer alan kişisel verilerin yurtiçinde aktarılmasının şartlarından olan kanunlarda açıkça öngörülme koşulunu sağladığı, KVKK uyarınca veri sorumlusunun hukuki yükümlülüğünü yerine getirebilmesi için zorunlu olması halinde, kişisel verilerin yurtiçinde aktarılmasının hukuken mümkün olduğu ifade edilmektedir.
Untad kararı
Teşebbüste yapılan yerinde incelemelerde bayileriyle yapılan birtakım taslak sözleşmeler elde edilmiştir. Rekabet hukukuna aykırı olabilecek hükümler içeren taslak bayilik sözleşmelerinin fiiliyatta imzalanıp imzalanmadığını tespit etmek amacıyla teşebbüsten ile akdetmiş olduğu farklı tipteki tüm sözleşmelerin birer örneği talep edilmiştir. Bununla birlikte, Kurum tarafından sözleşmelerin talep edilmesi sonrasında sözleşmelerde değişiklik yapılabileceği ve Kuruma değiştirilmiş sözleşmelerin ibraz edilebileceği ihtimaline binaen, taslak sözleşmelerde yer alan rekabete aykırı hükümlerin teşebbüs tarafından akdedilen asıl sözleşmelerde yer alıp almadığına yönelik şüpheleri tamamen bertaraf etmek amacıyla soruşturma döneminde yeniden yerinde inceleme yapılmış ve 35 adet ıslak imzalı sözleşmenin birer nüshası alınmıştır.
Yerinde incelemede elde edilen bu sözleşmelerin birinde daha önce Kurum’a gönderilen sözleşmede bulunmayan rekabet hukuku bakımından endişe yaratabilecek hükümlerin bulunduğu tespit edilmiştir. Teşebbüs ile bayileri arasında akdedilen 33 adet sözleşmenin aynı formatta olması ve aynı hükümleri barındırması, teşebbüs tarafından gönderilen ve yerinde incelemede elde edilen sözleşmelerde farklılık arz eden kısımların tamamının rekabetçi açıdan endişe doğurabilecek nitelikte olması dikkate alınarak teşebbüs çalışanın hatasından kaynaklandığı savunmasına itibar edilmemiş ve teşebbüse idari para cezası verilmiştir.
Makaledeki bilgi ve açıklamalardan dolayı EY ve/veya Kuzey YMM ve Bağımsız Denetim A.Ş.’ye sorumluluk iddiasında bulunulamaz. Mevzuatın sık değiştirilen ve farklı anlayışlarla yorumlanabilen yapısı nedeniyle, herhangi bir konuda uygulama yapılmadan önce konunun uzmanlarından profesyonel yardım alınmasını tavsiye ederiz.
